适:国际合法律适理结扬弃① 吕岩峰 (吉林学法学院副教授
长春130012) 国际合法律适问题复杂性 根国际私法原理谓国际合指某种跨国素存涉国家立法辖权国家间法律选择合
②跨国素法律选择两种情况存确定国际合两者缺
前者前提者关键
跨国素项合两两国家联系起该合具国际性产生法律选择问题
跨国素未必然涉关国家立法辖权未必然发生法律选择问题该合非然属国际合
③ 国际合法律适非常复杂问题
种复杂性产生:合中跨国素错综繁复致容易判断种素确定合法律适着更重意义二合种类性质千差万合包含问题种样存着合合问题适相法律适法律问题谓分割争三合事间协商致产物合法律适问题否允许范围程度允许事根意志决定谓观客观争四合法律适问题发展现阶段突法制度实体法制度存国法规范国际法规范间相互联系相互制约合法律适问题更趋复杂五科学技术飞速进步国际济贸易关系迅猛发展思想观念断更新必然合领域反映合容形式种类涉问题等等会发生相应变化呈现出新状态必然求法律适问题提出新者适解决办法
种种国际合法律适问题成国际私法领域复杂混乱问题受古中外国际私法专业士普遍重视
二国际合法律适理争 解决国际合法律适问题直国际私法领域中存严重争问题
目前止已形成代表性张
必加总结评述
()关合法律适分割 分割间分歧表现两方面:项合方面问题张应该适法律加调整合整体分割张应分适法律合问题着特性
二种类性质合张确定相单法律适标准分割张采法律适标准
分割争已久
早法区说时代巴托鲁斯张合问题适法律合形式实质效性适缔约法事力适事住法(事原属城邦法)等等
许国家理实践接受种分割方法具体做法存着差异
1875年美国高法院法官HuntScudder vUnion National Bank of Chicago案中认合订立解释效力问题受缔约法支配合履行受履行法支配
分割法便成美国判例中种重方法美国法学会编纂两次(1934年1971年)突法重述采纳
德国学者提出分割方法
萨维尼认合债务履行座双务合中方事履约义务应分适住法德国学者认适合合准法外种辅助准法适范围包括交易日期时间支付货币种类度量衡等履行细节类问题合准法履行法更方便明确
英国莫里斯合适法(proper law of the contract)适范围时候指出然适法总具现实意义必合形式效力事订约力合非法性等问题考虑法律
④意味着莫里斯赞成分割方法
英国分割法态度十分审慎认法院没充足理会轻易分割合情况寻常时会样做
双务合中双方事义务原受法律支配事明确意思表达时分适法律
⑤1988年瑞士联邦国际私法法规合法律适采取分割方法作出详细具体规定事缔约力合实质容合订立代理合等分确定应适法律
种类性质合已越越国家立法中加区采突规范确定准法
尤着国家国际济活动干预断加强合种类性质愈益呈现出复杂情况种切合采突规范做法越越受强烈击
学者认项合济意义法律意义应整体成立履行解释解等应受项法律支配
事观愿讲期项合分割干方面分适法律
然事希适法律事期应针整合言非仅仅针义务
适合准法
前述英国学者然否认合进行分割原张
戴西莫里斯明确指出:法律适合方面法律适合义务
⑥戚希尔诺斯说:……法院没恰理会轻易项合分割
样说案件中存通常支配关债成立实质数问题法律制度⑦样保证合关系确定性
值注意英国学者张时候针合成立容合解释效力合消灭等样实质性问题事缔约力合形式等问题张适法律
⑧前述莫里斯张致
种类性质合张适样突规什合事间种合意事意志产物
应该说分割存客观
合身整体分割方面
例合少分割合订立关问题合效力关问题两方面两方面行分割干问题缔约力合形式合成立时间点合容效力等等
然问题构成合统体素合说缺
分割合身种特殊性基础
方面分割分歧认识原合法律适广义狭义两种理解
广义理解包括合订立合容效力法律适两者般采规狭义理解仅指合容效力法律适果作广义理解般分割果作狭义理解般
⑨前述英国学者张感犹疑定程度通常狭义理解讨合法律适问题坚持提出合适法理然顾合方面法律适问题反分割
实分割长短
分割反映合关系方面诸素间相独立特点异复杂情况注意种类性质合间差异助妥调整具体合关系处理具体合问题助合理解决合纠纷
合分割必须适度应易区分区分合方面合种类加分割联系紧密宜区分合问题合种类应加分割根意思治进行分割场合事必须出善意规避合合某方面着密切联系法律强制性规定
否便破坏合法律适稳定性合理性
力图合处种稳定统法律状态符合现代国际济生活求快速简捷
忽略合关系复杂性合种类样性合关系调整缺乏针性利合纠纷妥解决事权益效维护
分割应采取辩证态度取长避短加综合运
事实晚关合法律适国立法国际条约采取种做法英国典型模式般合基问题适事选择法律合密切联系法律合问题外规定法律适原
(二)关合法律适客观观 合法律适客观指某种固定场素作连结点确定合准法张
早巴托鲁斯提倡首先表现合缔结法
巴氏认合性质合缔结时发生权利问题应合缔结法决定
17世纪荷兰学者胡伯持种张进影响英国法院判例通斯托里影响美国法院判例直20世纪前半期哈佛学教授尔持编纂美国突法第次重述时张合成立效合发生权利义务适合缔结法
19世纪德国学者萨维尼提出外种见解认合债务关系座履行合事期集中债履行合应适履行法
属客观张德国法院着巨深远影响
美国突法第次重述中关履行合细节规定适合履行法
合法律适观指根事双方意思确定合准法张谓事意思治理
般认张16世纪法国学者杜摩林正式提出
17世纪荷兰学者胡伯阐明合形式容应完全受缔约法支配时指出:合缔结应太严格予顾事双方果缔约时意方应方准认胡伯首创理
萨维尼意利学者孟西尼英国学者戴西美国学者斯托里接受张立场进行阐发
说19世纪中叶合法律适领域观逐渐取导位
1865年英国法院通P&OSteam Navigation CovShand案Lloyd vGuibert案终放弃缔约法确立事意思治原
样1865年意利民法典早立法形式明确接受事意思治作合法律适首原
原国家立法判例接受1971年美国突法第二次重述予接受关合法律适国际公约国际裁决普遍加采纳
合法律适问题客观观存理
客观者认合事国家国民该国时居住合行——缔结履行合——必须服该国法律合缔结法合履行法
合缔结履行较明确固定缔结法履行法较确定易事预见遵守交易安全稳定国际济发展利
外缔结合关系产生方履行合关系兑现方合事关重
合应适缔结法履行法
观者认合然事意志创设某种权利义务协议事便权协商确定支配间合关系法律
事缔结合时行决定合应适法律便合法律适预见性确定性履行合程中遵守该项法律便确保交易安全国际贸易利进行
针客观缺陷观者指出合缔结时常合密切关系隔缔约情况缔结易确定
合履行双务合场合易确定双方事履行分适法律样合发生权利义务失衡时履行方事选择情形履行法便处确定状态事权利义务便法确定
合法属意法非强行法缔结履行合非必须适该法律缔结法履行法情况事通选择缔结履行规避原应适合法律
事意思治原表示反
理认样意味着立法者权赋予合事事居立法者位二认样导致事易规避原应适法律效合成效三认事合意选择法律前必须先确定种法律判断事间种合意身效力问题果合意身效力源事选择法律陷入循环断
观者反驳道事根国际私法规定选择合准法法律选择权没法律制订权没成立法者合原应适种法律明确公认准缔结法履行法非必须予适规避法律便谈起谓循环断说具学理价值事实非法院法特殊反理事合意选择法律非决定合意身效力问题更况事根国际私法规定选择法律认种规定事合意效力法律
项法律原确定应利弊失综合权衡总体取便应予采纳微弊端予否定求全责备永远法问题解决
⑩ 实客观观间截然立
分析意见难中发现调素
尤胡伯张合适缔结法时强调尊重事意思视观代表物
萨维尼证合适履行法理时说合事期集中合履行显然关心事心期接受观便足奇
斯托里样
种情况预示客观观终走结合发展趋势
三适:理念现实 观国际合法律适历史发展基分三阶段:第阶段缔约等单纯空间连结素确定合准法
阶段受客观指导尤受巴托鲁斯影响
具确定性预见性等明显优点符合定时期国际济贸易活动需法区说产生直16世纪事意思治说出现合法律适直处阶段萨维尼履行法补充发展19世纪中叶告终结
第二阶段事意思治说指导根事观意图确定合准法
着商品济发展国际交加强特资义素日益增长国际合关系愈益复杂合认识逐渐加深缔约法原呆板僵硬弊端逐渐暴露出符合实践需合关系质事意思治说应运生16世纪法国学者杜摩林朽贡献
19世纪中叶事意思治原真正取导位现已成确定合准法首原
前处第三阶段
阶段特征两点:法律选择问题采取事意思治原密切联系原辅两者机结合确定合准法阶段
笔者认阶段指导性学说权威英国学者戴西莫里斯创立合适法理
认合准法确定进入较成熟状态
阶段20世纪中叶开始正时期英国合适法现代终形成
二调整国际合关系统实体法量涌现成合法律适发展史容忽视重现象
尤二战国际局势相稳定世界济迅速发展科学技术突飞猛进国际民商事交规模程度获惊拓展
种情况求促进调整国际合统实体法进步种进步准备条件
表现二:许全球性区域性国际组织积极事国际合统实体法编纂修订活动出现专门事包括合法实体私法国际统工作国际组织二国际组织努力关调整国际合实体性国际条约国际惯例制订编纂典型1978年联合国海货物运输公约1980年联合国国际货物销售合公约修订1990年国际贸易术语解释通1994年国际商事合通等
国际合统实体法直接明确规定合事权利义务调整国际合关系提供种新切实效方法
国际合法律适历史发展必然结果
关英国适法理笔者1992年撰文进行专题研究
⑾笔者指出:英国学者提出Proper Law’概念确定处理法律适问题原介绍种解决法律突问题方法原种方法核心质法律选择法律适问题做合适’恰’者说做适’
认Proper Law’概念中Proper’词应取适’语义Proper Law’中文译法应适法’适法’准法’两相联系区概念
适法’准法’终目标确定涉外民事关系事实体权利义务
准法’指突规范援引调整涉外民事关系某国家民商实体法某突规范中连结点结合涉外民事关系现实情况确定
适法’法律适问题解决提出项原标准种方法旨告诉应该样确定准法’者说应该什原标准确定准法’追求效应提高增强准法适性’
适’原指导适法理倡导者进提出具体规作衡量适’标准
例事意思确定准法者密切真实联系标准确定准法等等
具体规标准适法’原具体化适法’理容更加充实
认适法’实质确定准法’项原标准种方法原标准方法阐述便构成适法理’容⑿适法理发展程中次历事意思治原容观时期强调密切联系原特征客观时期事意思治原密切联系原辅现代时期
根戴西莫里斯突法第10版第145条规阐述现代合适法’指事意欲适合法律者事意思没表达出情况中推定出场合指交易密切真实联系法律显易见合适法理汲取合法律适历史发展程中全部精华机结合
确立合法律适理模式符合合关系质属性符合国际济生活客观情况代国际社会广泛认
说20世纪中叶关合法律适国国际立法判例接受理表现形式略差异
美国突法第二次重述1988年瑞士联邦国际私法法规1951年荷卢国际私法条约1980年欧洲济体合义务法律适罗马公约1986年海牙国际货物买卖合法律适公约等国国际立法采种模式
国合法民法通采种模式
基国际合法律适问题现状认识英国合适法理涵意义广泛影响考察认现理国际合法律适问题提出适见解张
谓适根国际合关系性质特点遵循适原解决合法律适问题
具体说适述分割客观观意见加综合协调基础充分考虑合关系质求处理合问题价值取确定合应适法律
合法律适问题肯定事意思治原优先位颇具适应性密切联系原作补充时认着情势变迁应社会济现实求根调整国际合关系国际合问题特殊性需认识深化观念改变应断探索形成新合法律适原满足合法律适问题适性求
适张国际合关系法律调整应仅仅局限采突法方法应努力寻找更适方法目前统实体私法便种更适方法
适宗旨探寻确定适法(appropriate lawproper law)公正合理调整合关系解决合问题效维护事关方面正权益促进国际济贸易健康发展
适作种见解国际合法律适问题现状概括纳历史分割观客观间长期争总结扬弃
现存合法律适理非简单否定非完全认进行彼表里分析鉴加粗取精弃短扬长实现分割观客观高层次机结合合法律适问题展现出新广阔景象
适作种张合理妥善解决国际合法律适问题提出准确定种取
应该调整种样国际合关系处理错综复杂国际合问题探索更行途径设计更理想方案
根适合法律适问题应积极推广英国合适法理模式
理模式遵循价值取法律适适性’涉外民事案件审理量做公正合理
种价值取说体现法律种行规范非尺度精神⒀ 根适应努力推动国际合统实体法进步发展完善实施专门针国际合关系性质特点制定编纂直接明确规定国际合事权利义务认定调整国际合关系适法
根适国际合法体系应该包括突法制度应该包括统实体法制度:两者缺相辅相成相互重实现国际合关系法律调整
注 ①应长春市委校学报约笔者该刊1999年第1期发表国际合法律适理分歧历史演进文期受读者关注
肯定文中见解时提出疑义者尤中关合法律适适阐述认前未闻颇感突兀
时时间紧迫特文章容限制未关问题专门详加说
答谢读者厚爱解答读者疑问特撰文诚继续学界仁批评指教
②李浩培先生持相法说:谓国际性合’指具涉外素适外国法必合见合准法历史发展载国际私法讲稿()司法部国际私法师资进修班编第14页
③参见吕岩峰:国际合法律适理分歧历史演进载长春市委校学报1999年第1期第74页
④莫里斯著法律突法中译第282页
⑤⑥⑧见戴西莫里斯突法中译第1115~1116页第1140页1145页
⑦戚希尔诺斯国际私法1987年英文版第448页
⑨参见黄进肖永:中国国际私法领域重理问题综述载中国社会科学1990年第6期第199页
⑩参见李浩培:合准法历史发展载国际私法讲稿()司法部国际私法师资进修班编第1~11页
⑾见吕岩峰:英国适法理研究载吉林学社会科学学报1992年第5期
⑿注⑾引文第24~25页
⒀注⑾引文第28~29页
��法说:谓国际性合’指具涉外素适外国法必合见合准法历史发展载国际私法讲稿()司法部国际私法师资进修班编第14页
③参见吕岩峰:国际合法律适理分歧历史演进载长春市委校学报1999年第1期第74页
④莫里斯著法律突法中译第282页
⑤⑥⑧见戴西莫里斯突法中译第1115~1116页第1140页1145页
⑦戚希尔诺斯国际私法1987年英文版第448页
⑨参见黄进肖永:中国国际私法领域重理问题综述载中国社会科学1990年第6期第199页
⑩参见李浩培:合准法历史发展载国际私法讲稿()司法部国际私法师资进修班编第1~11页
⑾见吕岩峰:英国适法理研究载吉林学社会科学学报1992年第5期
⑿注⑾引文第24~25页
⒀注⑾引文第28~29页
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