[关键词]中介效劳 存储 通道 系统缓存
狭义网络效劳者具体功分物理网络运营者接入效劳者Web效劳器虚拟机提供者电子布告板邮件新闻组聊天室网络会议室营者技术效劳提供者中物理网络运营者NP〔Network Provider〕户进入Internet进行信息交流提供物理根底——网络国电信企业电信企业利干电信网直接范围户提供接入Internet效劳电信线路出租户提供接入效劳接入效劳者IAP〔Internet Access Provider〕通租电信企业公通信线路〔公网〕铺设专线路〔专网〕范围户提供接入Internet效劳物理网络运营者道户进入Internet进行信息交流提供传输通道〔conduit〕Web效劳器虚拟机提供者电子布告板〔BBS〕邮件新闻组聊天室网络会议室营理者等户Internet进行信息交流提供空间场效劳户空间通载信息实现信息交流目技术效劳者IPP〔Internet Presence Provider〕着企业接入Internet数量激增电子交易开展产生专门户〔企业〕提供链接信息搜索工具页设计维护网站存放理BBS动生成等技术效劳新兴中介者户信息交流提供更高访问速度全面理监测效劳更高稳定性持续性更高安性更时升级更新特更加低控制钱网效劳提供赖生存根底〔注:方美琪编:电子商务概第294—295页清华学出版社99年9月版〕
述网络效劳者ISP总体功特征户网信息交流提供通道空间技术中介效劳动发送信息选择改变传输信息容信息接受者户提供效劳时系统网络中必然会暂时动复制存储传播户发送信息旦〔户〕利系统网络发送侵权违法信息侵犯合法权益危害社会公益ISP否应承责种责性质责原什责范围等问题国法律目前尚明确规定法律正确恰界定ISP侵权法中位责问题仅直接关系网络效劳者ISP户切身利益时关系社会公秩序Internet健康开展目前国外关立法状况判例学说中验教训国立法着必鉴意义
国外关ISP侵权法中责关规定判例学说
1美国:早1995年知识产权国家信息根底设施:知识产权工作组报告〔通称白皮书〞〕中涉ISP位责问题白皮书〞认ISP系统网络中基履行中介效劳必需动暂时性复制传输属版权法复制ISP应负严格责〔注:WhitePaper:P114—124〕1996年2月通通信正行法中规定ISP权出善意认侵权违法信息进行遮拦屏蔽信息否受宪法保护均承责ISP系统网络中出现侵权违法信息否错均应负责〔注:马秋枫等著:计算机网络法律问题第79—80页民邮电出版社98年2月版〕该法受普遍反高法院违宪裁定废止白皮书〞通信正行法ISP课严格责久两案件审判中〔注:薛虹著:网络时代知识产权法第209—210页法律出版社2000年7月版〕法官判决述立场相佐法官认果ISP侵权行程中作建立运行种维持网络正常运行必需系统话数样ISP陷入责中明智毕竟整Internet侵权行负责效预防制裁侵权行〔注:薛虹著:网络时代知识产权法第209页法律出版社2000年7月版〕受普遍反1998年通跨世纪数字化版权法〔DMCA〕改述白皮书〞通信正行法中立场ISP侵权责作出限制该法第二章第512条分ISP承传输通道系统缓存根户求系统网络中存储信息提供信息搜索工具等四种功时版权责做出限制根该法ISP享受侵权责限制遇时必须具备两般条件:必须制定合理实施项政策果户次侵权必须中止帐号二必须采标准技术措施〞种措施版权体ISP间达成说明保护版权作品协议外该条分ISP履行述四种功时责限制件做出明确规定:
〔1〕履行传输通道功ISP侵权责限制:ISP履行传输通道功指ISP户求提供传输路接入效劳实现点点间数字化信息交流中介效劳ISP履行功程中符合条件利系统网络实施侵权行承赔偿损失责承停止侵权责:①信息传输发动②传输路连接复制必须通动化技术程实现信息没ISP选择③ISP决定信息接收者④ISP系统网络中中间暂时存储形成复制件预定接收者获外通常获复制件保存时间超合理需时间⑤信息传输程中容改变
〔2〕履行系统缓存功ISP侵权责限制谓系统缓存〔System Caching〕指ISP系统前户求访问信息复制件动存储段时间满足续户相信息访问求需行源网站重新取系统缓存降低ISP带宽求减少户等时间系统缓存阻碍信息提供者〔网站〕版权控制力户获时信息应ISP履行功时享受责豁免遇情形予限制ISP享受侵权责豁免遇必须符合条件①种存储必须中介暂时性通动化技术程实现目续访问者提供方便:②ISP改变缓存信息容③ISP必须遵守业界普通确立信息刷新〞规④ISP干预户点出信息反应信息提供者技术手段⑤ISP必须根信息提供者附加访问条件〔密码保护〕限制符合条件户访问⑥旦告知缓存信息已源址阻挡ISP必须立阻止访问缓存系统中信息
〔3〕履行存储功ISP侵权责限制:ISP根户求系统网络中存储侵权信息时享受责限制遇必须符合条件:
①ISP实际知道没意识侵权行发生②ISP没直接侵权行中获济利益
③收侵权告知ISP必须立撤该侵权信息阻挡该信息访问旦ISP收侵权告知立撤侵权信息阻挡该信息访问免济赔偿责ISP述情况撤信息投诉负责
〔4〕提供信息搜索工具ISP侵权责限制:ISP通提供诸超级链接网索引搜索引擎等信息搜索工具户引链接载侵权信息网址行时果享受责限制遇ISP必须符合条件:①ISP实际知道没意识侵权行发生②ISP没直接侵权行中济利益③收侵权告知ISP必须立该信息阻止该信息访问旦ISP收侵权告知阻止侵权信息访问会承责
外该法规定非营利性教育机构履行述四种功时样适责限制关规定履行1〕2〕功时职员研究生作〞非ISP〞防止机构符合责限制遇条件享受责限制遇情况职员研究生观错会机构享受责限制遇造成影响必须符合条件:①职员研究生侵权行涉网提供三年需教学资料访问接入②该机构三年没收两份侵权告知书③该机构系统网络户提供遵守美国版权保护关信息
美国目前ISP版权侵权责作出系统详细规定ISP侵权责目前适通信法相关规定
2欧盟:欧盟议会理事会屡次草拟电子商务关法律报告目前欧盟电子商务关法律指令已获通该指令第四局部ISP履行传输系统缓存效劳器存放功时侵权责作限制性规定ISP履行述功时利系统网络实施侵权违法行承民事责刑事责违反法律禁止性规定外
〔1〕ISP履行传输功时侵权责豁免:
指令求成员国应国立法中规定作中介效劳者ISP履行传输功接入效劳时违反法律禁令外符合条件时传输信息容负责:①信息发送②信息接收者ISP选择③ISP没选择更改传输信息容④信息传输存储动中介暂时性超合理需时间
〔2〕ISP履行系统缓存功时侵权责豁免:
指令求成员国应国立法中规定履行系统缓存功ISP提高信息传输速度前面访问者访问留信息复制件系统中动中介暂时性存储便访问者时获该信息行违反法律禁止性规定外符合条件负责:①ISP没更改存储信息容②ISP遵循信息访问条件③ISP遵循行业标准中关信息刷新规定④根行业标准ISP没干预获信息技术方法⑤ISP悉缓存信息已源头撤阻挡法继续访问必须立该信息阻止该信息访问
〔3〕ISP履行效劳器存放功时侵权责
指令求成员国应国立法中规定ISP提供效劳器空间虚拟机效劳时系统网络中存储信息容违反法律禁止性规定外免民事刑事责①果ISP实际知道户违法行提供存放效劳免民事刑事责②ISP应知道户违法行没知道时提供存放效劳免刑事责民事赔偿责免③果ISP实际已知道应知道户违法行没立采取措施该信息阻止该信息访问时免责
外指令求成员国ISP课监控义务求提供述效劳时系统网络中传输存储存放信息进行监控免负担重利更提供效劳
3瑞典:瑞典98年公布关BBS营规中规定BBS营者负合理限度监督传输信息容义务系统含违法侵权信息负义务〔注:[1998]CTLRISSUE3:NEWSSECTION:NATIONALREPORTSN26〕
4世界知识产权组织:世界知识产权组织版权条约WCT正文身没ISP版权责作出规定附解释版权网络传播权声明中指出:仅提供传播物质设备行身构成版权侵权推出结:提供传输存储设施ISP提供侵权信息负侵权责
5新西兰:该国目前尚未公布关ISP侵权责法律新西兰法律委员会98年10月提出新西兰电子商务展报告中建议:ISP增值效劳者应义务阻止包括病毒非法信息进入网络注意义务标准没提〔注:THEEDILAWREVIEW:996〕
6日:日目前尚未制定系统关ISP侵权责法律97年通版权法修正案中涉电子布告板营者〔BBS〕义务BBS营者系统信息负常规监督义务谓常规监督〞没明确规定〔注:[1998]CTLRISSUE4:NEWSSECTION:NATIONALREPORTSN65〕
二ISP侵权责责原国立法策
观述国外关ISP侵权责责原致三种模式:求ISP提供中介效劳程中系统网络中传输存储缓存信息负审核监督义务旦系统网络作实施侵权违法行工具时ISP否错追究法律责显然种情况ISP承种严格责错责种模式美国白皮书〞通信正行法代表二求ISP提供中介效劳时履行审核监控义务利ISP系统网络实施侵权违法行时ISP知道该侵权违法行发生予阻止时负责显然ISP该模式承错责该模式美国DMCA欧盟指令代表三求ISP提供中介效劳时履行合理注意常规监察义务谓合理注意〞常规监察〞标准什ISP违反该义务时应负种责等问题模糊清显然易见种模式已认识第种模式ISP义务重甚法履行想ISP侵权违法行袖手旁观动衷采取谓折衷立场终ISP义务责界定模糊清实际执行中缺乏操作性结果滑第种模式该模式瑞典BBS营规新西兰电子商务展报告日97年版权法修正案代表
基述分析ISP提供述效劳时中介者位作笔者认第二种模式做法值鉴第种模式Internet开展早期ISP位作监控力认识缺乏等情况采种模式合理违背客观规律毕竟ISP网络户间信息交流提供种中介效劳效劳程技术化动特征信息交流双方间保持中立位效劳象国界性Internet高科技特性ISP法真正履行监控义务仅会遇法克服技术障碍会遇侵权违法行法律判断力方面障碍者提供传输道ISP果履行监控义务尤户间点点通信进行监控会遇国宪法关保障通信秘密隐私权规定法律障碍求ISP履行监控义务承错严格责做法缺乏采信第三种模式实际求ISP履行监控义务冠合理注意〞常规监察〞已况种模式规定模糊缺乏操作性缺乏采纳相第
二种模式坚持ISP侵权行中位作立足点考虑Internet国际性高科技特征没分加重ISP负担实际解决问题尤美国DMCA具较强操作性鉴身规定ISP责限制方面容ISP错责没作出系统规定需助相关法律规定显零散
笔者认国立法ISP侵权责界定应侵权行程中处位起作根出发点时应考虑ISP效劳象效劳环境特殊性复杂性等客观素ISP课超实际义务免阻碍网络效劳业开展进损害户利益侵权违法行面前袖手旁观听免损害权利体合法权益危公秩序公安立足预防减少侵权违法行发生侵权违法行发生立采取措施防止危害结果进步扩基种思路应ISP适错责适责限制原ISP课监控审核义务提倡鼓励ISP愿采取技术滤措施预防减少侵权违法行发生侵犯宪法保障通信秘密隐私权ISP义务设定应限定范围:
1提供效劳时应保持中立义务:ISP业务性质决定谓中立〞指ISP应通技术化动程提供效劳通常情况参干预网络户信息交流间保持中立倚中介者位知道应知侵权违法行发生时外ISP信息发送容选择信息接收者信息获取方法应干预应更改处传输存储阶段信息容
2防止危害结果扩义务:知道告知侵权违法行发生时应立采取措施该信息遮拦阻止该信息访问
&bsp 3协助调查义务:旦发生侵权违法行时应司法执行机关求提供关证义务
4合理注意义务:提供诸Web效劳器虚拟机BBS邮件新闻组聊天室网络会议室等信息交流空间ISP应常识系统中公开显易见存较长时间违法侵权信息予制止ISP言应设立套严格登记制度户真实身份住年龄等重信息予登记备案防时需外求ISP应系统网络明显位置刊登相关启示客户进行关法制宣传教育两次〔含两次〕侵权违法户应中止帐号拒绝继续提供相关效劳
5尊重户通信秘密隐私义务:提供物理网络接入效劳者户特定点点间非公开信息交流干预ISP户非公开信息交流采取技术滤措施外采取方法刺探干预ISP户提供登记信息容应司法执法机关受害求外擅公开提供应
ISP责界定应错程度适应符合定条件侵权责予适限制:
1ISP确保效劳中介性采取动化技术滤等预防性措施外负系统网络中传输存储信息监控义务ISP提供效劳时真正保持位中立ISP满足条件时系统网络中技术化动传输存储缓存侵权违法信息负责:①ISP信息发送者发送授意者②ISP没选择传输存储信息容传输存储缓存程中没更改关信息容③ISP没选择更改户预定信息接收者④ISP应遵守信息提供者关获取〔访问〕信息措施更改述措施⑤信息ISP系统网络存储缓存时间超合理长期限⑥ISP应遵循业界关信息刷新规
2ISP知道应知道〔违反合理注意义务〕侵权违法行发生没时制止时承责
3ISP明知侵权违法行提供效劳侵权者违法者通谋时追究民事行政刑事责应知道知道侵权违法行发生没采取措施予制止防止危害结果扩免行政刑事责民事赔偿责免
4ISP收关侵权信息已源头遮挡告知时应立采取措施该信息遮挡阻止该信息继续访问否应扩损失负赔偿责
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